上海高级刑事律师浅谈恋爱是不构成强奸理由吗

　　该案的案情其实很简单：

　　甲乙是一对热恋中的情侣。两人经过一段时间的相处，两人协商好到酒店相聚。女友乙要求男友甲使用安全套，男友甲欣然应允。但是在两人发生关系的过程中，甲却偷偷将安全套摘掉。乙最终怀孕且被迫打胎，其身心健康亦遭到了损害。

　　本案的争议点：甲在与乙发生关系的过程中，偷偷将安全套摘掉的行为能否评价为强奸罪？

　　对这个问题我国刑法并未给出答案，实务当中争议也很大。上海高级刑事律师也仅仅结合本案的情节谈谈自己的看法。

　　以下是上海高级刑事律师对该问题的简要分析
 

　　该案的分析重点

　　强奸罪的定义：

　　强奸罪，是指违背妇女意愿，采用强制手段压制妇女，使其不能反抗、不敢反抗、不知反抗，并同其发生关系的行为

　　我们对于定义的理解一定要灵活。在此我们先要明确以下几个点：

　　1.强奸罪保护的利益是女性的性自主权。

　　该权利包括两种，其一是女性对于是否发生关系的决定权；其二是女性对于发生关系具体条件的决定权（以下简称为条件决定权）

　　2.强奸罪的保护贯穿于发生关系的始终

　　不是说只要女子同意与男子发生关系，男子接下来的行为就不再构成强奸罪。

　　明确了这两点，我们再引出本案要解决的关键问题：男友偷偷摘掉安全套的行为是否属于强奸罪中的“违背妇女意愿”。
 

　　“违背女友意愿”分析

　　首先，处于恋爱关系中的情侣不受婚姻关系的保护，我国刑法实务中只是认为一般丈夫强奸妻子不会构成强奸罪，但不认可男子强奸自己的女友就不是犯罪。

　　其次前述提到的条件决定权，其内容是十分具体的，包括发生关系的地点、时间、工具等：

　　比如说，女子同意与男子在宾馆行之，但男子却强行同其在酒吧行之；亦或者女子要求避开月经期后行之，但男子不同意的情形等等，这都属于侵害妇女条件决定权的行为，最终男子所为会被定性为“违背妇女意志”，构成强奸罪。

　　而具体到本案当中，女子虽然同意与男友发生关系，但是要求使用安全套，这也是条件决定权的一种。

　　本案在过程中，男友将安全套摘掉的行为，因为没有被发现所以女子没有反对，等到发现却为时已晚。但是我们可以想象，如果男子在过程中提出要将安全套摘掉，那么女友肯定是会反对的。因此男友是通过一种偷偷摘掉安全套的（类似于欺骗）手段，侵害了女友的条件决定权，藉此成功压制了女友的反抗，遂与其发生了关系。

　　基于以上分析，上海高级刑事律师认为男友偷摘安全套的行为属于“违背妇女意愿”，其后同女友发生关系的行为涉嫌强奸罪。
 

　　结语

　　其实在外国发生过相关的案件。例如在德国，一名警察在发生性关系时，未经伴侣同意偷偷摘除安全套，被法院认定为性侵犯罪。而这起案件也是德国首例此类案件被起诉。最终，这名警察被法院判处8个月监禁，缓期执行，并被处以3000欧元赔偿，以及96欧元罚款，用于支付女性受害者的健康检查。

　　不过，以上所言也皆是上海高级刑事律师自己的一些心得。还是那句话，该问题在我国还没有定论。不过上海高级刑事律师始终认为，对于如此行为是否应当定性为是强奸罪，不应当立刻下结论。必须在具体的案件事实中加以确定。最终定罪处罚的基本前提，是该行为要对妇女造成现实的危害后果。